最高人民法院关于杨金容诉新建、广场两居委会房屋买卖一案的电话答复

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浅析对执行被执行人债权的法律完善


王春胜


　　纵观各国的民法理论，大多设立有债的担保制度、违约责任制度及债的保全制度，分别从事前保障、事后保障和自然债权人的代位权、撤销权等多方面予以规定，均把确保债权实现、保护交易安全放在重要地位。我国现有的关于债权执行方面的法律规范，通过执行实践，其不足和缺陷日渐显现。笔者认为，应尽快针对被执行人的整个债权，制定出较为系统的、统一的、操作性强的执行规范，以进一步完善民事执行法律制度。现将如何执行被执行人债权的初步构想分述如下。
　　（一）对被执行人自然债权的执行
　　被执行人的自然债权，是指被执行人对第三人享有的尚未经依法确定的债权，它表现为到期债权和预期债权两种状态。根据自然债权的未确定性，对其执行可按照以下程序进行：
　　（1）对自然债权的冻结
　　债权的冻结是指对债权人和债务人之间债权债务关系的一种固定，在台湾也叫“债权扣押”，有的法律规范还称之为“禁止支付”，这是一种控制性措施，与有形财产的查封或扣押相类似。债权一经依法冻结，被执行人即无权自主要求第三人履行，无权自主处分该债权，第三人也不能自行按期或提前清偿该债务，如要求偿付，法院则可对其偿付的财物或价款予以提存。和《执行规定》中发出履行通知的条件相类似，冻结被执行人的债权也应具备一定的条件。
　　首先是被执行人不能清偿债务。这里所说不能清偿，既包括被执行人没有财产而无力清偿，也包括被执行人的财产不足以清偿，只要被执行人无现金、存款可以执行，或其有动产、不动产但不适于、不方便执行，或虽有部分财产但不足清偿其所欠债务，即可认定为不能清偿。至于对动产、不动产及债权的执行顺序，现有法律并未明确规定，应本着有利于实现申请人权益的原则进行。其次是对第三人享有到期的或预期的合法债权。债权的合法性是对该债权执行的必备条件，若被执行人对第三人不享有合法债权，如赌博之债，买卖婚姻之债等非法之债，则不属可执行的债权。对到期债权而言，因偿付期届满己可收回，故在冻结后可立即进行债权的确定和变价；而预期债权因未到偿付期限，对其只能先行采取控制性的冻结措施，待债权到期后再进行变价。第三是需申请执行人的申请。有些观点认为申请不是一个必要的条件，不应过分重视申请的形式，在《执行规定》中也规定发出履行通知可以由被执行人申请。但笔者认为在债权冻结中，申请执行人的申请是一个不可缺少的要件，这是因为除了申请执行人对被执行人享有债权外，可能还有其他人也对被执行人享有债权，如果不是由申请执行人申请，而是根据法院在办案中发现或者由被执行人提供，就对被执行人的债权予以执行，并且由申请执行人承受执行所得利益，对被执行人的其它债权人而言，就显的不够公平。但如果是申请执行人知道这个债权且对执行这个债权提出了申请，在这种情况下执行就不会产生不公平的问题。《执行规定》第61条规定可由被执行人提出申请，更为适当的做法应是被执行人主动把自己享有的债权向法院申报，法院在收到报告后及时告知申请执行人，如申请执行人要求对此债权执行，由其先向法院提出申请，再予以执行。《民诉法适用意见》第300条没有规定可由被执行人提出申请，笔者认为就是基于上述考虑。
　　（2）第三人对债权债务关系的确定
　　执行被执行人的债权，必然要涉及第三人，即被执行人的债务人。在冻结债权通知向第三人和被执行人发出后，则应进行第三人对债权债务关系的确定程序。具体的说，当债权冻结通知直接送达给第三人后的一定期限内，第三人应如实提供有关其与被执行人之间的债权债务情况，包括有关债权是否存在异议、有无设定担保，是否被其它法院冻结以及其他与执行有关的重要情况等。如果第三人对被执行人主张的债权提出质的异议，即认为债的关系不存在，法院则不能强制执行。在执行程序中对这种异议不进行审查，申请执行人如认为第三人提出的异议没有理由，可以在异议人提出异议后一定期限内，向法院提起代位诉讼，法院则相应将对债权的冻结转为诉讼保全措施；如申请执行人不提起代位诉讼，法院则应解除对该债权的冻结。第三人如在法定期限内不作报告或说明，或虽承认债权的存在，但又提出自己无履行能力或其与申请执行人无直接法律关系的异议，此种情况下，可视为被执行人的债权己经确定；第三人如对被执行人债权提出量的异议，即一部分承认，一部分否认或有异议，则债权在其承认的数额范围内视为确定，法院可以对这部分确定的债权予以执行。
　　（3）对确定债权的变价
　　在债权依法定程序得以确定后，就需对债权进行变价，其执行措施根据债权的特点可相应分为基于债权可代位清偿性的执行措施和基于债权可转让性的执行措施。基于债权的可代位清偿性，执行法院可根据申请执行人的申请，裁定第三人在所欠被执行人的债务数额范围内，直接向申请执行人履行偿债义务，若不履行，法院则强制执行；基于债权的可转让性，执行法院则可根据申请执行人的申请，裁定以该确定的债权折价抵偿给申请执行人。在此情况下申请执行人的申请是必须的，因为债权转让的后果，是申请执行人取得了被执行人对第三人的债权，要承担收取该转让债权的风险，因此，必须要由申请执行人同意并申请，才能裁定将债权转让给申请执行人。同执行被执行人金钱债权相对应，是执行被执行人享有的非金钱债权。此种债权的执行，《民诉法适用意见》和《执行规定》均未涉及。根据债权的分类，非金钱债权包含物的交付请求权和行为请求权两个方面，由于行为请求权无给付内容，且不能变价，故不属本文所述对被执行人债权执行之列。而物的交付请求权，因第三人对被执行人负有返还或交付一定财产的义务，执行法院可以作出裁定冻结该请求权，并要求第三人向执行法院交付有关财产，以供变价执行，如第三人拒绝交付，则按照物的交付请求权的有关规定执行。
　　（二）对被执行人法定债权的执行
　　所谓法定债权，是指已由法院判决或其他生效法律文书确定的债权，因债权的存在及数额己经依法确定，故和执行自然债权有所不同，对其执行时毋须经过债权债务关系的确定程序，第三人也无权对该债权的质或量提出异议，法院对到期的法定债权可直接予以强制执行，进行变价或转让。在对被执行人法定债权的执行中，如该债权的生效法律文书依法是由执行法院执行的，经申请执行人申请将两案合并执行即可。但若该债权的生效法律文书不是执行法院作出的，那么按规定该法院无权直接执行其他法院的法律文书，这就必然产生一个执行管辖的问题。如何确定管辖法院，笔者认为不能过分看重法院的权限而忽视了当事人的权利，被执行人在对申请人负有债务的同时，对案外第三人还享有债权，其既是债务人，也是债权人，被执行人债权的实现直接关系到申请人对被执行人债权的全部或部分实现，因此，从维护债权人的权益实现出发，应尊重申请执行人的意愿，据情采取以下做法：
　　（1）当申请执行人申请对被执行人的法定债权执行后，该债权如已由另一有管辖权的法院据以立案执行，原则上另一法院应将执行案件移交给执行法院合并执行；但是如果申请人认为另一法院执行更为有利并提出申请的，执行法院则将案件移交给另一法院合并执行。另外当申请执行人的债权数额小于被执行人的债权数额而不便合并执行时，此时申请执行人可通过执行法院向另一法院提出申请，请求在其债权数额范围内，协助扣留执行所得财产，并转交给执行法院以便交付申请执行人，以充分保护其债权的实现。
（2） 当被执行人未就该法定债权向另一有管辖权的法院申请执行，申请执行人向执行法院提出执行被执行人到期债权的申请，如果尚在申请执行的法定期限内，该申请则具有申请执行人代位向其他法院申请执行的效力，执行法院和另一法院则可以根据申请人的意愿互相移送案件合并执行。
国家林业局


国家林业局关于印发《国家林业局2011年工作要点》的通知

林办发〔2011〕1号


各省、自治区、直辖市林业厅（局）,内蒙古、吉林、龙江、大兴安岭森工（林业）集团公司,新疆生产建设兵团林业局，各计划单列市林业局,国家林业局各司局、各直属单位：
《国家林业局2011年工作要点》（见附件）已经局领导审定。现印发给你们，请认真贯彻落实。
特此通知。

附件：国家林业局2011年工作要点

二〇一一年二月九日


附件

国家林业局2011年工作要点

根据党中央、国务院的总体部署和全国林业厅局长会议精神，2011年林业工作总体要求是：高举中国特色社会主义伟大旗帜，以邓小平理论和“三个代表”重要思想为指导，深入贯彻落实科学发展观，全面实施以生态建设为主的林业发展战略，以推动林业科学发展为主题，以加快转变林业发展方式为主线，以确保如期实现“双增”目标为核心，以兴林富民为宗旨，坚持依靠人民群众，坚持依靠科学技术，坚持依靠深化改革，加大生态建设保护力度，加强森林抚育经营，加速培育主导产业，加快繁荣生态文化，全面开创现代林业科学发展新局面，为夺取全面建设小康社会新胜利作出新贡献。全年计划完成造林任务9000万亩，义务植树25亿株，完成森林抚育8000万亩、低产林改造2500万亩，力争林业总产值达到2.4万亿元。
一、着力深化林业改革，增强发展活力
（一）全面深化集体林权制度改革。指导督促各地搞好“回头看”和检查验收，加强纠纷调处和调解仲裁，全力打好明晰产权攻坚战，确保2011年全面完成集体林地确权任务，2012年全面完成林权证发放任务。下功夫搞好顶层制度设计，从森林保险、信用担保机构建设、抵押贷款入手，继续完善配套政策，打通银行资本等各种资本大规模进入林业的渠道，全面盘活森林资源资产，进而带动整个农村经济发展。完善林改监测，为决策提供有效支持。筹备召开林下经济现场会，总结交流各地兴林富民的生动实践。在认真总结福建省永安市深化改革经验的基础上，开展百县林改大培训。切实加强农民林业专业合作社示范建设，加强林权管理服务中心标准化建设，扩大村级涉林公益事业一事一议财政奖补试点，探索转变政府职能、强化公共服务的新途径。
（二）抓好国有林场改革。筹备召开全国国有林场工作会议，部署国有林场改革有关工作。抓好改革试点，创新经营机制，重点解决好职工养老、医疗、就业等问题，分离国有林场办社会职能。
（三）稳步推进重点国有林区改革。在充分调研的基础上，提出重点国有林区改革的总体思路和总体任务，争取出台重点国有林区森林资源管理体制改革的指导意见，启动国有林区改革试点。
　　二、继续推进造林绿化，努力改善生态状况
（四）加大造林绿化力度。尽快上报国务院批准《全国造林绿化规划纲要（2011-2020年）》，制定《省级政府造林绿化任期目标责任制考核》办法，全面落实造林绿化目标、任务、责任。优化造林绿化方式，增加混交林、乡土树种、珍贵树种造林比重。抓好中央财政造林补贴试点，下发检查验收办法。抓好油茶造林项目，开展核桃标准化示范基地、碳汇造林、能源林基地建设试点。抓好义务植树和部门绿化，努力提高尽责率。开展全民义务植树30周年纪念活动，筹备召开全国造林绿化管理工作会议。组织好“共和国部长植树”等大型植树活动。
（五）抓好林业重点工程建设。根据国务院常务会议精神，按照目标、任务、资金、责任“四到省”的要求，认真组织实施天保二期工程，上半年专门召开总结表彰大会，全面部署天保二期工程建设工作。继续巩固和发展退耕还林成果，积极稳妥地推进退耕还林工程建设。同时，抓紧编制退耕还林、三北防护林、京津风沙源治理二期、长江珠江流域防护林、平原绿化等工程规划，深入推进沿海防护林和速生丰产用材林等工程建设。
（六）强化森林经营。开展森林经营现状调查，编制《森林抚育经营实施方案（2011-2020年）》。继续抓好森林抚育补贴试点，努力扩大试点规模，提高补贴标准，增加试点内容。强化森林经营监督管理，推行森林经营行政、技术和施工负责人制。修订森林经营技术标准，加强森林经营模式和关键政策研究。
（七）抓好良种壮苗培育。加强国家重点林木良种基地管理，确定一批新的国家重点林木良种基地和保障性苗圃。搞好林木良种补贴试点跟踪检查。依据《全国林木种苗发展规划（2011-2020年）》，合理布局林木种苗工程项目。加强珍贵树种苗木繁育，优化种苗供应结构。严格执行“两证一签”制度，开展林木种苗专项执法检查，严厉打击制售假劣林木种苗违法行为，加强林木种苗质量监督，整顿规范生产经营秩序。
　　三、加大资源保护力度，切实巩固建设成果
（八）加强森林资源保护。认真落实《全国林地保护利用规划纲要（2010-2020年）》，完成省级县级林地保护利用规划编制工作，构建全国林地一张图。出台《林木和林地权属登记管理办法》。分解落实全国“十二五”期间年森林采伐限额，深入推进森林采伐管理制度改革，制定下发《全国森林可持续经营实施纲要》，建立200个森林可持续经营示范试点，引导广大森林经营者编制与实施森林经营方案。下发《全国木材（林业）检查站建设规划（2010-2015）》。做好第八次全国森林资源清查工作。启动国家级公益林监测与评价试点。开展保护发展森林资源目标责任制监督检查。继续做好森林资源执法检查，严厉打击毁坏林木、侵占林地、破坏野生动植物资源等违法犯罪行为。
（九）加强湿地资源保护。大力推进湿地保护立法和制度建设，建立健全湿地生态效益补偿制度。深入实施湿地保护工程，加快构建湿地保护长效机制。继续开展第二次全国湿地资源调查。加强湿地科学研究，建立湿地生态系统健康、价值和功能评价指标体系。加强湿地保护体系建设，促进湿地公园健康发展。认真履行《湿地公约》，加强国际重要湿地建设和管理，做好国际重要湿地申报工作，拓展湿地保护国际合作。加强湿地保护宣传教育，办好第二届中国湿地文化节暨亚洲湿地论坛。
（十）加强荒漠资源保护。编制《全国防沙治沙规划》，争取启动国家级沙化土地封禁保护区项目。开展防沙治沙目标责任考核。做好岩溶地区第二次石漠化监测工作。完成京津风沙源治理、石漠化综合治理工程林业建设任务，搞好重点工程效益监测评估，抓好防沙治沙综合示范区建设。推动石羊河流域、新疆等重点地区防沙治沙规划报批工作。
（十一）加强生物多样性保护。编制野生动植物保护及自然保护区建设相关规划和《大熊猫保护工程规划》。推进自然保护区示范省和示范自然保护区建设。推动落实全国极小种群野生植物拯救保护一期实施方案。开展珍稀濒危物种拯救和保护，扩大回归自然范围。推动《国家重点保护野生动物名录》、《国家重点保护野生植物名录（第二批）》的调整和颁布。做好第二次全国野生动物资源调查、野生植物资源调查试点和第四次大熊猫调查。
　　四、强化林业应急管理，提升灾害防控能力
（十二）全力抓好森林防火。继续贯彻落实《森林防火条例》，组织实施《全国森林防火中长期发展规划》，强化基础设施建设和装备配备。完善预警响应和应急处置机制，扎实推进依法治火、科学防火和群防群治，构建快捷高效的防火保障体系。严格落实行政首长负责制和村级联户承包责任制，严防发生特大森林火灾。
（十三）强化林业有害生物防治。推行重大危险性林业有害生物防治政府参与的“双线”责任制管理，全面落实松材线虫病和美国白蛾防治工作政府责任制。健全监测预报和防治考核指标评价办法，建立检疫责任追溯制度，开展检疫执法整顿工作。开展林业有害植物摸底调查，进一步强化防控措施。
（十四）加强野生动物疫源疫病监测防控。完善监测防控体系，制定监测防控管理办法。强化监测防控形势研判，大力推进主动预警，做好重点时节、重点区位和重点疫病的监测防控。
（十五）妥善处置沙尘暴灾害。加强沙尘暴预测预警，做好沙尘暴高发期适时监测、信息报送和应急处置工作，减缓灾害损失。
（十六）加大林区治安防范力度。建立跨区域林区治安防范协作机制，深入实施林区警务战略，加大林区治安源头管理力度。深化林区禁毒工作。妥善处置涉林非法集资案，防止发生群体性突发事件。
五、加快发展林业产业，促进农民就业增收
（十七）继续壮大林业产业规模。充分发挥市场配置资源的基础作用和政府宏观调控的引导作用，推动落实《林业产业振兴规划（2010-2012年》，大力培育十大主导产业，建立产业集群，扶持龙头企业，力争全国林业产业总产值达到2.4万亿元，林产品国际贸易总量突破1000亿美元。
（十八）大力发展林下经济。鼓励推广林药、林菌、林菜、林牧等立体开发、循环利用模式，实现长中短有机结合、上中下综合利用、林农牧复合经营，提高林地综合利用率和产出率，促进农民增收致富。
（十九）不断提高综合服务水平。制订《关于建立国家级木材贸易加工示范区的意见》、《关于建立重点林产品市场和林业企业联席制度的意见》，办好第二届中国（国际）林业博览会、中国林产品交易会等展会。
（二十）加强林产品市场信息搜集与分析。完善全国林业产业基础数据库系统建设，建立监测预警机制。提升林业企业应对国际贸易技术壁垒的能力。
　　六、加强生态文化建设，提升生态文明水平
（二十一）加强林业宣传。积极策划开展系列宣传活动，进一步提升林业的地位和影响力。深入开展关注森林系列活动，继续办好第八届中国城市森林论坛，组织开展第五届关注森林奖评选工作。
（二十二）推进生态文明基地建设。新建一批生态文化博物馆、科技馆、森林公园、湿地公园、主题公园、生态文化和生态文明教育示范基地。
（二十三）开展生态文化宣传教育活动。继续推进森林城市、全国绿化模范单位等创建活动，组织开展森林旅游节、湿地文化节、国际湿地日、爱鸟周等生态文化主题活动，全面展示生态文明建设成果。
（二十四）加大生态文化作品创作力度。创作一批社会效益明显的生态文化精品，办好《绿野寻踪》、《绿色时空》电视栏目，抓好《湿地空间》专题片摄制工作，完成《大漠长河》专题片制作，大力弘扬人与自然和谐相处的价值观。加强林业系统报刊管理，提高办刊质量效益。
　　七、推进基础设施建设，切实改善林区民生
（二十五）加快林区棚户区危旧房改造。进一步搞好调查摸底，登记核实，确保符合政策规定的棚户区和危旧房全部纳入国家保障性住房建设规划。根据年度建设任务，科学编制建设方案，协调落实配套资金，抓紧和细化各项前期工作，确保及时开工建设。采取更加严格的措施，加强质量监管，确保工程质量优良、职工群众满意。广泛听取职工意见，充分尊重群众意愿，公开、公正、公平地做好拆迁安置、户型设计、房屋分配等工作。多渠道筹措资金，加大棚户区危旧房改造配套供热、给排水、小区道路、绿化美化等设施建设力度，确保职工群众居住条件、居住环境同步改善。密切关注和妥善处理棚户区危旧房改造工作中出现的新情况、新问题，切实维护林区稳定。
（二十六）切实加强林区道路、饮水、供电等基础设施建设。详细测算建设任务，抓紧与有关部门对接。对已经纳入相关专项规划的，进一步明确建设任务，落实投资渠道，加快建设进程。对还未纳入规划的，积极反映，争取尽快纳入相关专项规划，确保林区基础设施建设得到同步改善。
（二十七）做好灾区生态和基础设施恢复重建工作。认真实施雨雪冰冻灾害和汶川地震灾害生态修复规划，积极推进玉树地震灾区、舟曲地质灾区生态修复和基础设施重建工作，加大扶持力度，确保工程质量。通过劳务购买等方式，扩大林业职工和林农就业，保障灾区群众生产生活水平不下降，确保兴林富民、改善民生取得新成效。
　　八、增强支撑保障能力，促进林业可持续发展
（二十八）进一步完善强林惠林政策体系。继续实施造林、林木良种、湿地保护、中幼林抚育、野生动物损害、森林保险保费等补贴补偿补助政策。完善金融支持体系和税收扶持政策。积极争取防沙治沙财政补助政策。努力将国有林场纳入国家分离国有农场办社会政策范围。
（二十九）推进科技创新和成果转化。强化困难立地造林、森林经营和森林火灾防范技术攻关，力争在林业碳汇监测计量、生物质能源、资源保护利用、生态系统定位研究和生态服务功能测算等方面取得新突破。继续实施林业科技引领计划、林业科技富民示范工程和林业科技特派员创业行动，推动建立科技成果转化基地、标准化示范区等各级各类科技示范样板。加强林业植物新品种等知识产权保护和运用，强化林业生物安全和遗传资源管理，加快推进森林认证工作。加强协调，积极推进国家重点实验室、国家工程实验室、工程技术（研究）中心、森林防火研究中心、林产品质量监督与检验检测机构等林业科技条件能力建设。
（三十）强化依法治林。切实抓好森林法修改，继续开展自然保护区立法调研，推进沿海防护林条例、湿地保护条例、森林病虫害防治条例、林产品质量安全监督管理办法等行政法规起草修订工作。抓好野生动植物进出口证书核发管理办法、国有林场管理办法、集体林权制度改革档案管理办法等部门规章制订工作。推进林业综合行政执法示范点建设。完成规范性文件清理，深化行政审批制度改革，认真做好林业行政复议工作，提升各级林业部门依法行政水平。
（三十一）大力推进林业信息化建设。按照统一规划、统一标准、统一制式、统一平台、统一管理的要求，加大资源整合，促进信息共享，在统一的前提下，发挥各自优势，开展各具特色的信息化业务。加快推进“金林工程”立项工作，尽快启动物联网应用示范工程。积极拓展林业信息化交流与合作，适时召开全国林业信息化工作会议。进一步加强林业信息化示范省建设和林业信息化标准建设，推进应急通讯和先进成熟信息技术的应用普及。认真抓好地方网站群、专业网站群、网络博物馆、网络博览会建设及信息援藏工作。积极开展网站评估工作，定期公布评估结果。
（三十二）深化国际交流合作。及时准确掌握应对气候变化林业议题谈判形势变化，认真研究坎昆会议通过的两项决议，积极开展相关政策研究和科技攻关，及早制订我国林业与国际应对气候变化规则接轨的新政策、新措施、新规程和新标准。积极参与国际森林文书等相关国际公约谈判和国际规则制定。做好联合国亚太地区林业委员会会议、APEC林业部长会议等重要国际会议和国际森林年的相关工作。积极推进中美共建中国园项目。妥善应对森林可持续经营、非法采伐和老虎、象牙、犀牛角等涉林敏感、热点问题。继续实施林业“走出去”战略，巩固和拓展政府间、部门间合作渠道。进一步争取官方和非官方多双边援助项目，积极引进国外资金、技术和先进理念，推动我国林业持续稳定地发展。
　　九、全面抓好自身建设，提高服务管理能力
（三十三）加强干部培养管理。深化干部人事制度改革，加大竞争上岗、挂职锻炼力度，抓好关键岗位轮岗交流，优化机关干部配置，选派一批政治上靠得住、业务上过得硬的干部充实到关键岗位。颁布实施国家林业局关于进一步加强林业人才工作的意见、全国林业人才“十二五”及中长期发展规划和全国林业教育培训“十二五”规划。
（三十四）抓好基层林业队伍建设。加快推进森林公安、调查监测、信息化等队伍建设，切实加强林业工作站、木材检查站、国有林场等基层单位建设，稳定机构队伍，强化职能作用，理顺资金渠道，完善基础设施，改善办公条件，着力解决干部职工关心的民生问题。
（三十五）推进反腐倡廉建设。切实抓好教育、制度、监督并重的惩治和预防腐败体系建设，开展各种专项治理工作，加强对重点领域、环节和岗位的监督检查，加大违纪违法案件查办力度，纠正损害群众利益的不正之风，促进党员干部廉洁从政，依法行政。
（三十六）强化作风建设。深入开展创先争优活动，表彰一批先进党组织和优秀共产党员，努力形成学习先进、崇尚先进、争当先进的良好氛围。切实转变工作作风，以良好的作风凝聚人心，以优良的政风推动工作。
各级林业主管部门要紧紧围绕2011年工作要求，坚持围绕国家战略大局谋划林业发展，坚持用实践的全面的辩证统一的科学方法指导林业发展，坚持以深化改革推动林业发展，坚持以工程项目带动林业发展，坚持以先进典型引导林业发展，振奋精神，扎实工作，确保林业各项任务圆满完成。