法学论文/曹凤国

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外资并购国内企业所面临的风险及其防范对策

国浩律师集团（上海）事务所 俞 文


20世纪90年代以来，随着全球经济一体化的加剧，以强化市场地位、降低成本、提高效率、整合资源为目的的国际间并购越来越激烈。而通过并购带来的生产的增加在整个经济增加份额中所占的比例也越来越高。中国也不例外。据统计，自1998年以来的5年间，中国市场上的并购总额以每年平均70%的速度增加，中国市场已经成为仅次于日本的亚洲第二大并购市场。[1] 与此同时，2002年中国也首次成为全球最大外资输入国。可以说鼓励外资并购国内企业已经成为中国引进外资的一个非常重要的渠道。不过另一方面，外资通过并购方式进入中国市场，达到迅速占领市场，降低成本，提高效率，整合资源等目的的同时，也不可避免会遇到诸多风险。如何正确认识这一系列风险并采取适当的风险防范措施，是关系到外资并购成功与否的关键因素。本文基于实务经验对这一问题作一简要总结。

一．外资并购所面临的风险

1．因政治经济体制的特殊性导致的风险
这主要是指，虽然国家提出走社会主义市场经济的方针政策已有多年，但国有企业市场化的步子快慢不一，仍然有许多国有企业受到政府的严格控制。特别是由于财政税收政策的影响，地方政府仍然不愿意放弃对国有企业的控制权。因为对于地方政府来说，放弃对国有企业的控制权就等于放弃了诸多利益。因此，外资并购国有企业仍然可能遇到地方政府设置的种种障碍。同时，由于历史的原因，地方国有企业可能会受到地方政府的许多照顾或政策优惠，一旦被外资并购，那么这些照顾或优惠就有可能被取消。因此，对于外商来说，事先了解地方政府对并购的态度以及并购对象所享有的优惠政策是否能够继续等问题就非常重要。

2．政策和法律风险
在西方法制发达国家，政策比较透明，法律比较完备，因此，在实施并购时对并购可能遇到的法律风险的预测相对容易。而在中国，由于许多政策缺乏透明度，法律多变又不完备，再加上政策体系与法律体系比较复杂，中央政策与地方政策的不统一，法律、行政法规与地方法规的矛盾的现象时有发生。因此，对并购的法律风险的预测与防范相对困难。

3．产业政策上的风险
自从加入WTO以后，中国准许外资进入的领域不断开放，对外资可以独资或控股的产业领域也不断扩大。但仍然有许多限制或禁止外资进入的产业领域。以并购方式进入中国的外资也必须遵守这些规定。

4．企业财产权上的风险
这主要是指并购对象企业的主要财产的权利状态，可能不清楚，可能设有某种限制等。比如，由于中国特殊的土地制度，收购对象企业的土地是国有土地还是集体土地对收购影响巨大；再如企业的土地使用权是否清楚，是否有拖欠土地使用费的情况，企业的知识产权是否明确合法，费用是否清结等都是并购中不可忽视的方面。

5．税收方面的风险
这主要指并购对象企业可能存在的逃税、欠税、漏税的情况，以及地方政府由于特殊原因给与该企业以税收优惠，而一旦该企业被并购，该企业所享有的税收政策可能被取消等。

6．诉讼风险
这包括企业已经存在的诉讼风险和潜在的诉讼风险。相对来说，预防已知的诉讼风险容易，而预防未知的诉讼风险则比较难。国内企业相互担保以及因管理上的漏洞导致企业潜在的诉讼风险无法把握的情形很多，对与此关联的信息把握的多少，直接决定并购风险的大小。

7．资产评估风险
根据现行法律法规的规定，在外资并购国有企业时，必须对国有企业的资产进行评估。但事实上，由于评估方法上的差异以及人为因素，对资产过高评估的情况并不少见。因此，争取采取国际通用的评估方法，委托有信誉的评估事务所进行评估，是控制风险的必然选择。

8．泄密导致的风险
在国际并购中，严守相关秘密对并购至关重要。特别是并购上市公司的情况下，如果泄露有关信息，将很可能导致比预期高的价格实施并购，或者可能直接导致并购失败。

9．富余职工安置方面的风险
富余职工安置可以说是外资并购国内企业中最难处理的一个问题。这包括对富余职工的再就业安置、赔偿、经济补偿、各种社会保险的支付等问题。虽然现有的政策已经有了明确规定，如果企业的支配权或主要财产转让给外资，那么必须以并购对象企业的资产支付职工的欠付工资、经济补偿金、未返还的公积金、无法安置的职工的社会保险金等。但是由于长期以来社会保险制度的不完备，以及企业对此的重视程度不够，遗留下来的问题很多，导致上述问题很难解决。对于外资来讲，如果不能在并购之前完全了结上述问题，必然会后患无穷。

10．环境保护方面的风险
长期以来国内企业由于环境保护意识的欠缺，导致企业环境保护的投入不足，企业存在的潜在的违反环境保护规定的因素多有存在。有些企业由于地方保护，虽有违法之处，却未被处罚或承担有关法律责任，或者违法之处未被发现而未受到处罚。这样的企业一旦被并购后，这些问题就有可能显现，那么曾经未进行的处罚就可能被追加处罚，未被发现的违法行为也有可能被发现而被重新处罚。

11．并购后整合上的风险
由于国与国之间的政治经济制度、文化、历史以及企业文化差异，导致并购后的整合成为并购成败与否的一个关键因素。因并购后整合不力导致并购失败的案例并不少见。这不仅是并购中国企业会存在的问题，而是并购任何国家的企业都会存在的问题。

12．因突发事件带来的风险
这主要是指因一些政治因素的突然变化给并购带来的消极影响。比如在今年春季发生在某些地区的反日游行示威，必然会对来自日本的并购计划带来影响。

二．风险防范的对策

1．充分掌握有关信息
这主要包括政策法律信息、并购对象企业的信息以及其他相关信息。从某种程度来讲，并购的成败与上述信息的掌握的量直接相关。
政策法律信息不仅包括法律、行政法规的规定，也包括地方政策和地方法规的规定。对法律、行政法规的收集，可以通过有关网络进行；对地方政策和地方法规的收集则需要通过地方有关部门的协助。
国家商检局


国家商检局关于印发《出口食品加工企业卫生注册评审记录表》的通知

（国检监〔１９９５〕１６８号　一九九五年六月二十二日）

各直属商检局：

　　为了加强对出口食品加工企业卫生注册的管理，国家商检局于１９９４年发布了《出口食品厂、库卫生注册细则》和《出口食品厂、库卫生要求》并陆续发布各类食品加工企业的注册卫生规范。为了便于注册评审的操作，国家商检局制订了《出口食品加工企业卫生注册评审记录表》，现印发你们，请在出口食品加工企业卫生注册工作中使用。

　　附件：　　　　　出口食品加工企业卫生注册评审记录表

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　年申请书号

　　评　审　项　目　　　　　　　　　　　　　　　符合　　不符合　　不适用

　　－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－

　　１　出口食品加工企业卫生质量管理

　　１．１　有企业最高领导人公布的食品卫生质量

方针和目标　　　　　　　　　　　　　　　　　　　□　　　　□　　　　□

　　１．２　有质量管理机构和明确的职责　　　　　□　　　　□　　　　□

　　１．３　有与产品质量有关人员的卫生培训计划

和培训记录　　　　　　　　　　　　　　　　　　　□　　　　□　　　　□

　　１．４　有与食品加工有关人员健康检查制度和

健康档案　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　□　　　　□　　　　□

　　１．５　有厂区环境卫生保持计划及防虫、防鼠

措施和执行记录　　　　　　　　　　　　　　　　　□　　　　□　　　　□

　　１．６　有车间及加工设施、设备卫生清洗消毒

作业规程和执行记录　　　　　　　　　　　　　　　□　　　　□　　　　□

　＊１．７　有原料、辅料（水）进厂验收标准、验

收规程和执行记录　　　　　　　　　　　　　　　　□　　　　□　　　　□

　＊１．８　确定了产品加工过程的卫生质量关键控

制点，并有关健点质量控制作业规程和执行记录　　　□　　　　□　　　　□

　＊１．９　有预冷／速冻／冷藏／储存过程卫生质

量控制作业规程和执行记录　　　　　　　　　　　　□　　　　□　　　　□

　＊１．１０　有工序检验／成品检验／出厂检验作

业规程和执行记录　　　　　　　　　　　　　　　　□　　　　□　　　　□

　　１．１１　有企业质量管理负责人定期对质量体

系进行审核的规定和执行记录　　　　　　　　　　　□　　　　□　　　　□

　　１．１２　制订有处理质量偏差的纠正措施并有

执行记录　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　□　　　　□　　　　□

　　１．１３　有产品标识和质量追踪的规定并有执

行记录　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　□　　　　□　　　　□

　　１．１４　有记录和档案管理规定　　　　　　　□　　　　□　　　　□

　　１．１５　有每日开工前卫生检查制度，并做记

录　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　□　　　　□　　　　□

　　２　出口食品加工企业加工、检验人员管理

　　２．１　出口食品加工人员应能按照产品卫生规

定操作　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　□　　　　□　　　　□

　　２．２　加工人员熟悉个人卫生规定并符合要求　□　　　　□　　　　□

　＊２．３　加工人员有健康检查证明　　　　　　　□　　　　□　　　　□

　＊２．４　检验人员熟悉并掌握产品卫生检验标准　□　　　　□　　　　□

　　２．５　检验人员应能按要求完成现场检验　　　□　　　　□　　　　□

　　２．６　检验人员有上岗检验合格证明　　　　　□　　　　□　　　　□

　　３　出口食品加工企业厂区环境卫生要求

　＊３．１　出口食品加工企业厂区内无污染源　　　□　　　　□　　　　□

　＊３．２　厂区内无有碍食品卫生的其它物品　　　□　　　　□　　　　□

　　３．３　厂区路面平整、不积水　　　　　　　　□　　　　□　　　　□

　　３．４　厂区要绿化　　　　　　　　　　　　　□　　　　□　　　　□

　　３．５　厂区有冲水式卫生间并设配套洗手设施　□　　　　□　　　　□

　　３．６　厂区卫生间有防蝇、防虫、防鼠措施　　□　　　　□　　　　□

　　３．７　厂区废水、废料存放、处理符合卫生要

求　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　□　　　　□　　　　□

　　３．８　厂区有原料、包装物料专用储存间（库

）　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　□　　　　□　　　　□

　＊３．９　产品加工区域与生活区域分开　　　　　□　　　　□　　　　□

　　４　出口食品加工车间卫生要求

　　４．１　车间面积与加工能力相适应，布局合理　□　　　　□　　　　□

　　４．２　车间通风良好，排水畅通　　　　　　　□　　　　□　　　　□

　　４．３　车间天花板和墙壁符合卫生要求　　　　□　　　　□　　　　□

　　４．４　车间墙角、地角、顶角具有孤度　　　　□　　　　□　　　　□

　　４．５　车间有内窗台时，其台面要与墙面呈４

５度夹角　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　□　　　　□　　　　□

　　４．６　车间门、窗建筑符合卫生要求　　　　　□　　　　□　　　　□

　　４．７　车间照明符合规定并有防爆装置　　　　□　　　　□　　　　□

　＊４．８　车间内温、湿度符合产品加工要求　　　□　　　　□　　　　□

　＊４．９　车间设有工器具清洗消毒间　　　　　　□　　　　□　　　　□

　＊４．１０　车间设足够数量的洗手、消毒、干手

设备或用品　　　　　　　　　　　　　　　　　　　□　　　　□　　　　□

　＊４．１１　车间水龙头为非手动开关　　　　　　□　　　　□　　　　□

　＊４．１２　设有与车间相连接的更衣室　　　　　□　　　　□　　　　□

　＊４．１３　设有与车间相连接的卫生间和淋浴间　□　　　　□　　　　□

　　５　食品加工用原料、辅料卫生控制

　　５．１　食品加工用原料辅料具有检验合格证或

检疫合格证书　　　　　　　　　　　　　　　　　　□　　　　□　　　　□

　＊５．２　原料、辅料（含罐头、饮料的空罐、空

瓶等容器，下同）要进行检验并作记录　　　　　　　□　　　　□　　　　□

　　５．３　不合格原料、辅料的处理符合要求　　　□　　　　□　　　　□

　＊５．４　加工用水（冰）符合卫生标准　　　　　□　　　　□　　　　□

　＊５．５　对水质分析每年不少于２次　　　　　　□　　　　□　　　　□

　　５．６　自备水源要有防尘、防污染设施　　　　□　　　　□　　　　□

　　６　出口食品加工过程卫生控制

　　６．１　食品加工人员的穿戴符合卫生要求　　　□　　　　□　　　　□

　　６．２　加工过程中手部受伤者应调离岗位　　　□　　　　□　　　　□

　　６．３　加工前卫生检查，加工中生产设备应能

保证使产品符合卫生要求，加工后清洗消毒车间并有

记录　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　□　　　　□　　　　□

　　６．４　盛放食品的容器不接触地面　　　　　　□　　　　□　　　　□

　＊６．５　工作台面定时清洗消毒并有记录　　　　□　　　　□　　　　□

　＊６．６　生、熟制品分别存放　　　　　　　　　□　　　　□　　　　□

　＊６．７　清洁区与非清洁区应隔开　　　　　　　□　　　　□　　　　□

　　６．８　跌落地面的产品设有收集处理设施　　　□　　　　□　　　　□

　　６．９　前工序的不合格品不转入下一工序　　　□　　　　□　　　　□

　＊６．１０　不合格品应作标记分别存放处理并有

记录　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　□　　　　□　　　　□

　　６．１１　废弃物有专用容器存放，加施标识，

及时处理　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　□　　　　□　　　　□

　　７　出口食品包装、储存、运输卫生控制

　　７．１　成品包装要在专用车间操作　　　　　　□　　　　□　　　　□

　＊７．２　内、外包装材料卫生合于包装食品，内

包装材料应分别放置于清洁之处　　　　　　　　　　□　　　　□　　　　□

　　７．３　预冷库、速冻库、冷藏库、保温库的温

、湿度符合工艺要求　　　　　　　　　　　　　　　□　　　　□　　　　□

　　７．４　冷库、保温库配备温度自动记录装置　　□　　　　□　　　　□

　　７．５　库内物品应与地面、墙面有一定距离　　□　　　　□　　　　□

　　７．６　同一库内不得存放相互串味的食品　　　□　　　　□　　　　□

　　７．７　库内定期消毒并有记录　　　　　　　　□　　　　□　　　　□

　　７．８　库内有防霉、防鼠、防虫设施　　　　　□　　　　□　　　　□

　　７．９　食品运输工具清洁卫生　　　　　　　　□　　　　□　　　　□

　　８　出口食品卫生质量的检验管理

　　８．１　有与出口食品加工量相适应的检验机构

和人员　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　□　　　　□　　　　□

　　８．２　检验机构有满足工作的仪器设备　　　　□　　　　□　　　　□

　　８．３　计量器具定期校准并保存计量证明　　　□　　　　□　　　　□

　　８．４　检验半成品、成品应作记录　　　　　　□　　　　□　　　　□

　　８．５　加工过程对加工人员手、工器具定时实

施卫生监测并有记录　　　　　　　　　　　　　　　□　　　　□　　　　□

　　８．６　经检验的不合格品应加施标识　　　　　□　　　　□　　　　□

　　９　出口食品加工企业卫生质量记录管理

　　９．１　应能证明企业卫生质量的活动　　　　　□　　　　□　　　　□

　　９．２　记录应完整、真实、规范　　　　　　　□　　　　□　　　　□

　　９．３　记录经主管人员签字后应编目、归档、

集中保存　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　□　　　　□　　　　□

┌───────────┬────────────┬─────────┐

│　　　 考核结果　　　 │　　　　　通过　　　　　│　　　不通过　　　│

├───────────┴────────────┴─────────┤

│　　考核组成员签名：　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　│

│　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　│

│　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　│

│　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　│

│　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　年　　月　　日　　│

└──────────────────────────────────┘

备注：１．此表内容为基本要求。各类出口食品加工企业注册卫生规范如有特殊要

求的，可在有关章节后增加评审项目。

　　２．表中“评审项目”各条之后的结论分为三种，对符合该项目者，在“符合

”栏内打“√”，对不符合该项目者，在“不符合”栏内打“√”，如该项目不适

用被评审的食品类别，则在“不适用”栏内打“√”。

　　３．表中带＊者，为必须达到的要求，基中有一条未达到者，即为不通知。

　　４．表中未带＊号者，为应该达到的要求，其中有三条未达到者，也为不通过

。

　　５．此表使用后，应与《出口食品厂、库卫生注册申请书》一并归档。